行政程序法期末复习资料 -

1行政程序:是法律程序的一种,而法律程序在现代社会除程序本身所具有的技术含义之外,还被赋予规范权力正当行使的保护人权的含义。

2惯例:一种行为规则,形成于人们长期的、共同的和重复的生产与生活中,形成稳定社会秩序,解决利益冲突的规则之一。

3禁止单方面接触规则:当事人在对方不在场的情况选与行政法官和对案件有决定权的人单方面讨论案件。单方面接触极大的损害了对方的利益,破坏了正式听证程序的基本原则和行政机关的威信,作出的决定将被法院撤销。

4行政程序法基本原则:指行政程序法规定的贯穿行政权力运行过程始终、为行政权力的行使主体所必须遵循的基本行为准则。

5程序公正原则:指行政机关作出行政行为的过程应当符合人的认识规律,在行政程序中尊重当事人和平等对待当事人。

6行政程序参与权:指行政相对人为了维护其自身的合法权益而参与到行政程序过程中,就涉及的事实和法律问题阐述自己的主张,从而影响行政机关作出有利于自己的行政决定的一种权利。

7行政规范性文件:指行政法规和规章之外,由行政机关和法律、法规授权的组织针对不特定公民、法人或者其他组织制定、发布的具有普通约束力的决定、命令。

8 “落日条款”:“落日条款”指行政规范性文件的有效实行期限的条款,寓意为法律有一定的制度周期,会想太阳一样“下山”。设置了“落日条款”的行政规范文件有效期届满,“落日条款”的效力即启动,规范性文就当然失效。

9不利行政决定:指为相对人设定义务或剥夺、限制其权益的行政决定,在德国行政法上也称负担行政行为,我国台湾地区称负担处分。

10职权调查原则:指行政机关依职权调查事实,自行决定调查的范围和方式,不受当事人意志的约束。

11听取意见:指行政机关在作出不利行政决定前通过一定方式听取相对人和权利受决定影响的其他人的意见的程序制度。

12信赖保护原则的基本含义:指相对人对行政权力的正当合理信赖应予保护,行政主体不得擅自改变已经生效的行政行为,确需改变行政行为的,对于由此给相对人造成的损失应当给予补偿。

13行政指导:行政主体为了实现一定的公共行政之目的,期待行政客体的一定行为(作为、不作为)而实施的,其本身没有法约束力,但可对行政客体直接起作用的一种行为形式。

14默示批准:指行政机关在法定期限内没有对申请人的申请作出答复的,视为批准其申请。

15默示驳回:指行政机关在法定期限内没有对申请人的申请作出决定的,视为驳回该申请。

16行政合同:指行政主体为了行使行政职能实现特定的行政管理目标,而与其他行政主体或者行政相对人,经过协商,在意思表示一致的基础上所达成的协议。 17公法契约:德国法上的公法契约即我国所指称的行政合同

时效:时效要求行政程序法律关系主体在法定期限内作为或者不作为,否则在法定期限届满后即产生对其不利的法律后果。(p92)

18代理:指行政程序法律关系主体不履行或无法履行法定义务(职责)时,依法由他人代而为之。(p92)

19行政立法程序:行政立法程序是有权机关制定、修改和废止行政法规和规章

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遵循的程序。 认证:指行政执法人员对证据的证据能力和证明力进行审核进而对事实真伪进行认定的活动。

20公法契约:德国法上的公法契约即我国所指的行政合同。公法契约区分为对等关系公法契约和隶属关系公法契约。

21 认证:指行政执法人员对证据的证据能力和证明力进行审核进而对事实真伪进行认定的活动。

22行政指导:指行政主体在其法定权限范围内,为有效实现特定行政目的,适应复杂多变的经济和社会生活的需要,依据法律、法律原则与政策,并在获得行政相对人同意或自愿的情况下,采取建议、鼓励、劝告等非强制性措施,引导行政相对人同意或自愿的情况下,采取建议、鼓励、劝告等非强制措施,引导行政相对人作出或不作出某种行为的非权力行政行为。

1、行政程序的法律特征(选择):①法定性,②多样性,③分散性。(p8) 2正当法律程序肇始于英国。英国1215年的《自由大宪章》和1315年爱德华三世颁布的一项法令(有人称为自由律)被视为正当法律程序的最早渊源。。。。。。。。。。

3参与原则的基本内容:获得通知权、陈述权、抗辩权、申请权(请求听证权、回避请求权、卷宗阅览请求权、复议请求权)。

4制定行政规范性文件的程序:起草、审查、决定与公布、备案。 5听证会除涉及国家秘密,商业秘密或者个人隐私,听证会公开举行。

6受信赖保护的授益性质决定应当满足三个条件:1、存在信赖基础,即存在行政主体已经做出的授益行政决定。2、存在信赖表现,即相对人根据授益行政决定已经获得了物质利益或利用赋予的资格参与了社会活动。3、信赖值得保护,这要求行政主体做出授益行政决定建立在相对人善意、无过失的基础上。 7审查的方式:检查、上级机关书面复查、向申请人和第三人核查。 8行政指导作为行政法学的概念最早出现在第二次世界大战后的日本。 9行政合同主要通过招标投标、邀请发价、拍卖和直接磋商等方式缔结。 10行政程序违法的种类:方式违法、步骤违法、顺序违法、期限违法。

11行政公务人员违反行政程序应承担的法律责任主要有:暂扣或吊销行政执法证、行政处分、追偿损失、刑事责任。

12行政立法由行政立法机关首长签署命令公布。(p98)

13行政法规应当在国务院公报和全国范围内发行的报纸刊登。(p98) 14 1889年西班牙制定了世界上第一部行政程序法典。(p32)

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行政程序法的渊源:包括行政程序法之成文法法源和行政法之不成文法源两部分。①行政程序法之成文法源除了法律解释之外主要是宪法、人大立法、行政立法;②行政程序法不成文之法源有判例、惯例、法理学说和政策。 法律基本原则具有的特性:

①基本原则是行为准则,具有规范性;②基本原则的内容具有根本性,是行为主体必须遵循的;③基本原则的效力具有普遍性,不同于仅适用于某一领域的具体规则。(p71)

行政程序法典化的三次浪潮

(一)20世纪20年代-第二次世界大战

这一时期行政程序法典化主要发生在欧洲大陆,其中以奥地利1925年7月21日制定的《普通行政程序法》影响最大。 (二)第二次世界大战-20世纪90年代

对世界行政程序法立法影响最大的美国和德国均在这一时期制定行政程序法典。 (三)20世纪90年代至今

以亚洲为中心,又掀起了第三次制定行政程序法的高潮,日本、韩国、我国的澳门和台湾地区都制定了专门的行政程序法典。第二次和第三次浪潮明显地重视起行政程序制约行政权的功能,行政程序更多地成为行政相对方的一种权利,保障行政相对方广泛地参与行政。

中国行政程序法现状的形式特点:

第一,尚未制定统一的行政程序法典,所有条文分散在单行的法律文件中。 第二,规范领域涵盖抽象行政行为与具体行政行为。

第三,采用将行政行为类型化、逐项单行立法加以规范的立法思路,实现某一类

行政行为程序规则的统一。

第四,从现有行政程序法律条文分布的法律位阶来看,中央立法主要集中在部门

规章层面;地方立法主要集中在地方政府规章层面。 行政程序领域的最低限度公正程序标准包括以下几项:

①作出行政行为的程序应当公正,体现为程序公正原则。②行政程序应当以公开的方式运行,体现为程序公开原则。③受行政程序的结果影响的人应当充分而有意义地参与到行政过程中来,体现为参与原则。④行政机关应当及时、高效作出行政行为,体现为效率原则。

现行立法关于行政程序制度的规定有哪些?

1、回避制度,回避是指与行政事务存在法定情形,可能影响行政事务公正处理的行政人员不得参加处理该行政事务的制度。回避制度是程序公正原则最基本的要求。

2、委托制度,委托是指行政机关将行政事务委托给其他主体实施完成的制度。行政委托的事务涉及公权力的行使,必须加以规范,以防止侵犯相对人的权利和避免损害公共利益。

3、管辖制度,管辖是指不同级别行政机关和不同地区同级行政机关在处理行政事务上的权限划分。 4、调查与证据制度, 5、行政公开制度,

6、听取意见制度,听取意见指行政机关作出 影响公民、法人或者其他组织权益的行政行为时,应当听取对方的意见。

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7、期间制度,期间制度是程序法的重要制度,是一种精湛的法律技术。通过规定行为主体必须实施某一行为的期限,法律强制实现某种法律后果,从而促进行为主体积极行为,提高行为的效率,法律关系得以早日确定。 8、送达制度,送达是指行政机关将作出的行政决定递交给相对人的制度。

法律基本原则具有以下特性:第一,基本原则是行为准则,具有规范性。第二,基本原则的内容具有根本性,是行为主体必须遵循的。第三,基本原则的效力具有普遍性,不同于仅适用于某一领域的具体原则。 程序公正原则的内容:

1、作出行政行为的过程应当遵循人的认识规律,符合理性要求。具体来说,行政领域中的理性包括以下几点要求:(1)行政机关工作人员应当具备一定资格条件。(2)行政机关应当客观、公正、全面收集证据。(3)行政机关应当对证据和论点进行衡量。(4)相对人有权陈述意见,行政机关应当客观、认真考虑相对人提出的意见。(5)行政机关据以作出决定的事实应当经过合理的证明。(6)行政机关应当公正无偏见适用法律。(7)行政决定应当说明理由。

2、决定者中立,与行政事务没有利益的关联。 3、尊重当事人。这是从处理行政机关与个体之间的关系的角度来要求行政机关。 4、平等对待程序中的不同个体。这是从行政机关处理行政程序中的不同主体之间的关系的角度来要求行政机关的。

行政程序中确定行政公开原则具有的法律意义: 第一,满足公民的参政议政意愿。公民参政议政的基本目的是保护其个人利益或

者其所代表的区域或者行业的利益,因为任何权利行使的背后都是利益的驱动。

第二,预防控制行政权力的滥用。行政程序法因其特有的功能——通过程序机制

促使行政机关作出理性的选择——成了弥补行政实体法缺陷的最好选择。行政程序法之所以具有预防控制行政权力滥用的功能,是因为它贯彻的行政公开这一基本原则。 第三,提高行政行为的可接受性。行政权的实效是法律要求行政权实施所要达到

的某种理想状态,是行政权的基本目的之一。 送达方式:

1、直接送达。直接送达中应当详细规定不同情形下的签收方式。 2、置留送达。置留送达主要是需要明确证人的范围及有无见证义务。

3、委托送达。直接送达有困难的,可以委托其他行政机关送达。以签收人或者见证人在送达回证上的签收或者注明的收件日期为送达日期。 4、邮寄送达。直接送达有困难的,也可以采用邮寄送达的方式。

5、转交送达。适用于受送达人属于特定人群的情形,包括送达人在国外、享有外交豁免权的外国人和机构、现役军人、监狱服刑人员、劳动教养人员及其他被限制人身自由的人。

6、公告送达。公告送达实质是一种推定文书已送达当事人的送达方式。 行政合同和民事合同的区别:

第一,在合同的主体方面,行政合同的当事人必须有一方是行政主体,另一方为

行政相对人或者其他行政主体。行政合同双方当事人的权利义务的配置取决于行政目的的需要,而且往往是向行政主体倾斜。而民事合同中,双方当事人法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方。

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第二,在合同的客体方面 ,行政合同的内容与行政管理目标的实现由着直接的

联系,而民事合同的当事人则一般是为了各自的私益而缔结合同。但是,在行政合同的缔结中,并不要求相对方于行政主体目的一致,即相对方缔结行政合同的目的可以是为了私人利益,而并非必须基于公益。 第三,在合同缔结的原则方面,行政合同的双方合意是行政要求前提下的自愿和

对等。行政主体在行政合同的缔结过程中处于优势要约的地位,行政管理的相对人如果自愿通行政主体缔结合同意味着要服从它的监督和管理,履行某些先合同义务。而民事合同的缔结,充分尊重契约自由和意思自治原则,合同的成立必须以当事人双方意思表示一致为基础。

第四,在合同的履行、变更或解除方面。基于公共利益的需要,行政合同中行政

主体一方享有行政优益权,可以根据行政管理的需要,依法变更或解除合同。而民事合同一旦依法成立,对当事人双方都产生法律约束力,当事人应按照合同约定内容履行自己的义务,不得擅自变更或解除合同。 行政程序违法的种类?

①方式违法。包括违反法定的方式和违反法定的具体要求。②步骤违法。③顺序违法。④期限违法。 论述:

违反行政程序的法律后果主要包括的方面 ①严重违反行政程序的行政行为无效。包括行政主体不明确和违反法定形式要求的行政行为无效两种情形。②一般违反行政程序的行政行为可撤销。分为违反法定程序的受益行政决定的撤销和违反法定程序的不利行政决定的撤销两种。③程序上存在轻微瑕疵的行政行为可补正。(p183) 行政程序与司法程序的比较 共同性:(一)功能相同:法律程序的功能,指法律程序在解决利益冲突过程中所发生的各种有利于争议弭息的影响力。主要体现在①隔离、②引导、③吸纳。 (二)价值相同:法律程序的价值是①实现法律目的、②确立法律权威、③弭息利益冲突。 差异性:(一)规范对象:行政程序所规范的对象主要是行政行为以及与行政职权相关的行为,法程序所规范的对象主要是诉讼主体的诉讼行为。(二)程序效力:行政程序中,由于行政机关既是程序的主持者,又是一方当事人,未能形成利益对峙的“三角”模式,所以⑦合法性原则上应当通过司法程序“复审”之后确定。司法程序中,主持程序法院与双方当事人之间没有利益关系,具有相当的超然性,法院与双方当事人之间形成的“三角”模式具有强力的对抗性,在此模式下使得法院能过最大限度地获得案件事实的真相,其作出的判决合法性高于行政行为。(三)创制主体:行政程序的创制主体可以是立法机关,也可以是有立法权的行政机关(国务院)。司法程序的创制主体限于法律的制定机关。P11

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